+7 (499) 322-30-47  Москва

+7 (812) 385-59-71  Санкт-Петербург

8 (800) 222-34-18  Остальные регионы

Бесплатная консультация с юристом!

Статья 103.10 Основ. Удостоверение решения органа управления юридического лица

Юшманова А. П.

ФБГОУ ВО «Тверской государственный университет», г. Тверь

Рассматриваются задача и роль удостоверения решения органа управления юридического лица, а также некоторые проблемы, возникающие на практике в связи с выполнением нотариального действия.

Ключевые слова: нотариат, юридическое лицо, орган управления, удостоверение решения, законность, нотариус.

Нотариус осуществляет профессиональную непредпринимательскую деятельность, направленную на защиту прав граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, путем совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Главная задача нотариата, помимо укрепления законности, — это предотвращение гражданских правонарушений, например, удостоверение сделки создаёт не только убежденность в действительность приобретаемых прав и обязанностей, но и предотвращает возможность появление впоследствии право препятствующих, не известных ранее, фактов и оспаривание подписи на документе, способных привести к правонарушению.[479]

В 2014 году в Гражданский кодекс РФ была введена новая статья 67.1[480], которая установила, что принятие общим собранием решения должно быть удостоверено нотариусом, если иное не предусмотрено уставом такого общества. Но до 2015 г. в Основах законодательства РФ о нотариате[481] (далее Основы) не были внесены изменения, дающие право нотариусам на удостоверение таких сделок, что на практике вызывало немало вопросов о правомерности таких действий.

Введение нотариального действия по удостоверению решений органов управления юридических лиц позволило убрать неопределенность, возникшую после принятия изменений в ГК РФ[482]. Согласно введенной в Основы статьи 103.10, нотариус может присутствовать при проведении собрания или заседания органа управления юридического лица и выдавать свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников этого органа, присутствовавших при принятии данного решения.

Новая глава в Основах направлена на охрану и защиту прав как органа управления юридического лица, так и состава участников этого органа. Согласно обобщению практики применения нотариусами статьи 67.1 ГК и статьи 103.10 Основ[483] количество совершенных нотариальных действий по удостоверению решений органов управления юридических лиц увеличилось в два раза, что говорит о высокой потребности среди органов управления юридического лица удостоверения таких решений.

Стоит отметить, что приглашение нотариуса для удостоверения решения осуществляется органом управления юридического лица и является необязательным, но является востребованным, так как нотариальное удостоверение решений способствует укреплению законности и предотвращению правонарушений в будущем, что также отражается и на судебной практике.

После введения статьи 67.1 ГК РФ и новой главы в Основы о нотариате сократилось количество обращений в суд за защитой нарушенных прав по рассматриваемой категории.

В соответствии со статьёй 103.10 Осново нотариатенотариусобязан определить лицо, которое может обратиться за совершением нотариального действия, и потребовать документ, подтверждающий соответствующие полномочия. Но на практике возникают проблемы, которые связаны с тем, что в уставе общества не определены лица, организующие проведение собрания, положения устава носят расплывчатые формулировки по данному вопросу, дефектность протоколов или решений, оформленных несколько лет тому назад: нет необходимых подписей, документы не прошиты, не хватает сведений, предусмотренных законом, директор препятствует проведению собрания, в том числе путем не предоставления нотариусу требуемых им документов.

Разнообразны и результаты обобщения по вопросу о лице, которому выдается свидетельство об удостоверении решения органа юридического лица. Свидетельство выдается:

— единоличному исполнительному органу;

— лицу, организующему проведение собрания/заседания (заявителю), в том числе председателю Совет директоров;

— председательствующему на собрании либо секретарю;

— лицу, уполномоченному собранием;

— представителю юридического лица по доверенности;

— лицу, указанному в заявлении, поданном нотариусу с просьбой о присутствии на общем собрании.

Как показывает практика, рекомендации, данные в Пособии[484] о выдаче свидетельства заявителю (а, соответственно, и о внесении в реестр сведений о заявителе как представителе юридического лица) не всегда выполнимы, т.к. заявителем может быть не руководитель, а иное лицо, кроме того, руководитель может отсутствовать на собрании.

Таким образом, удостоверение решения органа управления юридического лица имеет свою значимость при проведении общего собрания и несёт в себе функцию по предотвращению возможности появления впоследствии право препятствующих фактов и оспаривания подписи на документе, способных привести к правонарушению.

Список литературы:

Нормативно-правовые акты:

1.Федеральный закон от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2014. N 192.

2. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.12.2017) // СПС «КонсультантПлюс».

3. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (ред. от 31.12.2017) // Российская газета, 13.03.1993 г.// СПС «КонсультантПлюс».

Специальная литература:

4. Алешина Т.Е. Нотариальный процесс в рамках реализации охранительной функции права //Правовая культура. 2016.

5. Герасимов А.В., Надчатавев П.В. Роль нотариата в современном гражданском праве, Вестник Красноярского государственного аграрного университета – 2014.

6.Обобщение практики применения нотариусами статьи 67.1 ГК РФ и статьи 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате // СПС «КонсультантПлюс».

Статья 103.10 Основ. Удостоверение решения органа управления юридического лица

Статья 103.10. Удостоверение решения органа управления юридического лица

Комментарий к статье 103.10

Собрание может быть проведено и решение органа юридического лица принято как в нотариальной конторе, так и по любому другому адресу, о чем нотариус делает отметку в выдаваемом свидетельстве.

Удостоверение решения органа управления юр. лица

УДОСТОВЕРЕНИЕ РЕШЕНИЯ ОРГАНА УПРАВЛЕНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА (См. Прим. 1)

Необходимые документы и условия: (См. Прим.1)

В соответствии с законом о нотариате лицо, обратившееся к нотариусу для удостоверения факта принятия решения органа управления юридического лица, представляет следующие документы:

  • учредительные документы;
  • внутренний документ юридического лица, устанавливающий порядок проведения собрания или заседания (при его наличии);
  • решение уполномоченного лица или решение органа управления юридического лица о проведении собрания или заседания и об утверждении соответствующей повестки дня;
  • документ, подтверждающий полномочия обратившегося лица по организации собрания или заседания, если такие полномочия не следуют из других представленных документов;
  • предусмотренный законом документ с перечнем лиц, имеющих право на участие в собрании или заседании;
  • иные документы, необходимые для определения компетенции органа управления юридического лица и кворума собрания или заседания.

В целях подтверждения состава участников (членов) органа управления юридического лица, присутствовавших при принятии решения нотариус устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в собрании или заседании.

Нотариальное удостоверение указанных фактов не является строго обязательным, так как для всех видов хозяйственных обществ присутствует альтернатива такому способу принятия собранием решения.

В соответствии со ст. 67.1 ГК принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, может подтверждаться путем нотариального удостоверения в отношении:

  • не публичного акционерного общества;
  • общества с ограниченной ответственностью.

В отношении публичного акционерного общества нотариального удостоверения указанных в ст. 67.1 ГК фактов законом не предусмотрено.

Лица, имеющие право обратиться к нотариусу для нотариального удостоверения решения собрания

Закон о нотариате предусматривает, что по просьбе лица, организующего проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица нотариус присутствует при проведении собрания или заседания органа управления юридического лица и выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения.

При определении лица, которое может обратиться к нотариусу (заявителя), следует руководствоваться нормами, регулирующими порядок созыва общего собрания общества, так как иной круг лиц законодательством не установлен.

1. В обществах с ограниченной ответственностью:

  • очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества (ст. 34 Федерального закона об ООО. Заявителем в таком случае может являться исполнительный орган общества;
  • внеочередное общее собрание (по общему правилу) созывается исполнительным органом общества (п. 2 ст. 35 Федерального закона об ООО). Заявителем в таком случае может являться исполнительный орган общества;
  • уставом общества решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, может быть также отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (подп. 10 п. 2.1 ст. 32 Федерального закона об ООО). Заявителем в таком случае может являться лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу (протокол заседания совета директоров);
  • в качестве исключения при наличии оснований, указанных в п. 4 ст. 35 Федерального закона об ООО, внеочередное общее собрание может быть созвано лицами, требующими его проведения и указанными в п. 2 ст. 35 Федерального закона об ООО (совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудитор, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества), а также исполнительным органом общества, если решение вопроса о созыве отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (и. 2.2 ст. 32 Федерального закона об ООО). Заявителем в таком случае может являться лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу (протоколом совета директоров);
  • член ревизионной комиссии, уполномоченный решением комиссии на обращение к нотариусу, ревизор, аудитор, участник общества, обладающий не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества или один из участников, обладающих в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества, имеющий от остальных участников соответствующие полномочия, подтвержденные доверенностью или протоколом решения собрания таких участников (п. 4 ст. 185 ГК), исполнительный орган общества, если решение вопроса о созыве собрания отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Это интересно:  Статья 9 ГК РФ. Осуществление гражданских прав

2. В не публичных акционерных обществах.

  • созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров по общему правилу относится к компетенции совета директоров (подл. 2 п. 1 ст. 65, п. 7 ст. 55 Федерального закона об АО). Заявителем в таком случае может являться лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;
  • в качестве исключения, при наличии оснований, предусмотренных п. 8 ст. 55 Федерального закона об АО, внеочередное общее собрание акционерного общества проводится по решению суда о понуждении общества провести такое собрание. Заявителем может являться лицо, на которое возложено исполнение решения суда (истец, орган общества или третье лицо при наличии их согласия). Таким органом и, следовательно, заявителем не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества (п. 9 ст. 55 Федерального закона об АО);
  • в обществах, в которых функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров, лицо или орган, уполномоченные на созыв и проведение общего собрания акционеров определяются уставом общества (п. 10 ст. 55 Федерального закона об АО). Заявителем в таком случае может являться такое лицо или орган. В случае, если годовое или внеочередное собрание в гаком обществе не созвано и не проведено в установленный срок, собрание созывается по решению суда. Заявителем может являться лицо, на которое возложено исполнение решения суда (п. 8, 9 ст. 55 Федерального закона об АО).

Поскольку к нотариусу с просьбой присутствовать на собрании может обратиться лишь лицо, организующее проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, и перечень таких лиц четко определен законом, нотариус при обращении к нему такого лица обязан проверить его полномочия, зафиксировать поступление заявления и тот факт, что полномочия обратившегося проверены. Удостоверение нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, связано с удостоверением следующих фактов:

  • принятие общим собранием хозяйственного общества решения;
  • состав участников, присутствовавших при его принятии.

Нотариус для установления факта принятия решения органом управления осуществляет следующие действия:

  • проверяет правоспособность юридического лица;
  • определяет компетенцию органа управления юридического лица в части принятия решения;
  • проверяет наличие кворума на собрании или заседании на основании подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным уполномоченным на подсчет голосов лицом;
  • проверяет наличие необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица.

Собрание может быть проведено в помещении нотариальной конторы, если в извещении участникам (акционерам) в качестве места проведения собрания указано место нахождения нотариальной конторы и если это не запрещено уставом общества. Также собрание может быть проведено в помещении нотариальной конторы, несмотря на указание в извещении иного места его проведения, при условии присутствия на собрании всех участников (акционеров).

Согласно закона, нотариус может принимать участие только в собраниях или заседаниях органов управления юридических лиц, проводимых только в очной форме и по окончании выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения. При этом нотариус отказывает в удостоверении факта принятия решения, ничтожность которого очевидна для нотариуса в момент выдачи свидетельства.

В соответствии со ст. 181.3 ГК решение собрания недействительно по основаниям, установленным ГК или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение). Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

Согласно ст. 181.5 ГК, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно:

  • принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества;
  • принято при отсутствии необходимого кворума;
  • принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;
  • противоречит основам правопорядка или нравственности.

Также ничтожно решение общего собрания участников общества, ограничивающее право участника присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (абзац третий п. 1 ст. 32 Федерального закона об ООО).

Нотариальное удостоверение решений: пошаговая инструкция для корпораций

Правило об обязательном нотариальном удостоверении решений собраний ООО и АО действует больше четырех месяцев. И на практике с этим возникало множество проблем. В конце 2014 г. почти одновременно появились два документа, призванные заполнить пробелы этого аспекта корпоративной деятельности и разрешить спорные вопросы.

Роль нотариусов в жизни бизнеса становится все более значимой. Удостоверение подписи на до­кумен­тах для регистрации компании и на банковских карточках, отчуждение долей в уставном капитале — это далеко не полный список уже ставших привычными нотариальных действий, с которыми сталкиваются компании в повседневной деловой жизни.

1 сентября 2014 г. вступили в силу нововведения, преду­сматривающие обязанность хозяйственных обществ особым образом подтверждать факт принятия решения общим собранием участников хозяйственного общества и состав присутствующих на нем участников. В частности, Федеральный закон от 05.05.2014 № ­99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» предусмотрел несколько способов такого подтверждения. Это может сделать лицо, ведущее реестр акционеров и выполняю­щее функции счетной комиссии, для публичных и непуб­личных АО, и нотариус — для непубличного АО или ООО (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Тем самым для подавляющей части коммерческих компаний (ООО и непубличных АО) закон предусмотрел новую обязанность — удостоверять у нотариу­са принятие общим собранием участников решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии (ст. 67.1 ГК РФ).

В переходный период удостоверить решение собрания было непросто

Еще до вступления в силу этой нормы выявился ряд проблем, связанных с ее практической реализацией. Например, зачастую компании не могли пригласить нотариуса на собрание: многие из них отказывались от этого нотариального действия совсем или же соглашались, но называли довольно высокую цену. Главная причина такой ситуации — фактическое отсутствие правового регулирования этой процедуры. Одной только нормы ГК РФ для ее решения было явно недостаточно.

В частности, не было определенности, что именно должен делать нотариус: только констатировать факт принятия решения определенным составом участников или также проверить его законность? Какие до­кумен­ты необходимо запрашивать, какие сведения проверять? Требуется ли проведение экспертизы на предмет соблюдения требований к подготовке общего собрания и законности принимаемых решений по вопросам повестки дня? Обязательно ли нотариусу присутствовать на собрании и можно ли удостоверить решение, принятое при заочном голосовании?

Для нотариусов эти вопросы принципиальны, так как от глубины проверки зависит объем их действий и степень ответственности. Именно поэтому некоторые предпочитали занять выжидательную позицию — до момента появления официальных разъяснений.

В конце ноября 2014 г. ФНП на своем сайте www.notariat.ru опубликовала новую версию этого акта — Пособие по удос­товерению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии (далее — Пособие).

До­кумен­т определяет перечень до­кумен­тов для представления нотариусу, устанавливает круг лиц, которые могут обратиться за совершением нотариального действия, содержит указание на объем проверочных действий нотариуса при совершении указанного нотариального действия, а также перечень оснований для отказа в совершении нотариального действия.

Нотариального удостоверения решения в некоторых случаях можно избежать

По общему правилу, которое распространяется на все собрания (проведенные не только в хозяйственных обществах), о принятии решения составляется протокол в письменной форме. Протокол подписывается председательствующим и секретарем собрания (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).

Как уже упоминалось выше, нотариального удостоверения требуют решения собраний непубличного АО, а также общества с ограниченной ответственностью (ст. 67.1 ГК РФ, п. 2.1 Пособия).

Однако, из этого правила есть исключения. Общества с ограниченной ответственностью могут избежать необходимос­ти удостоверять решения нотариально. Для этого им нужно установить в уставе общества или указать в решении общего собрания участников (оно должно быть принято единогласно) иной способ удостоверения решения (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Альтернативы нотариальному удостоверению могут быть следующие:

  • подписание протокола всеми участниками или частью участников;
  • использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения;
  • иной способ, не противоречащий закону.

При этом акционерным обществам, даже непубличным, закон такой возможности не предоставляет.

Другой вариант, позволяющий обществу не обращаться к нотариусу, могут использовать как ООО, так и АО. Если общество состоит из одного участника или акционера, положения ст. 67.1 ГК РФ на него не распространяются. Однако едино­образного обоснования данному тезису пока нет.

Первое объяснение этого постулата связано с действующими нормами о том, что к единоличным решениям не применяются правила о порядке и сроках подготовки, созыва и проведения общего собрания (п. 3 ст. 47 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акцио­нерных обществах» (далее — Закон об АО), ст. 39 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО)).

Эта аргументация логична, но не бесспорна: можно не согласиться с тем, что правила о нотариальном удостоверении отнесены к срокам, порядку созыва и проведения общего собрания. По крайней мере, пока эти положения прямо не включены в Законы об ООО и АО, такое утверждение вряд ли можно считать бе­зупречно обос­нованным. В частности, правомерность такой позиции на практике ставили под сомнение некоторые банки и все же требовали от своих клиентов нотариально удостоверенных решений участника (акционера), несмот­ря на их возражения.

Второе обоснование недавно сформулировал Банк России. Он прокомментировал отсутствие необходимости нотариального удостоверения решения следующим образом.

С учетом этого комментария можно считать, что у компаний с единственным акционером (участником) есть неплохие шансы и как минимум два аргумента для отстаивания своих интересов при отсутствии нотариально удостоверенного решения акцио­нера или участника.

Это интересно:  Статья 187.11 закона о банкротстве

Правда, пока нет полной яс­ности в том, может ли акционерное общество применять эти нормы, если сведения о единственном акционере не внесены в ­ЕГРЮЛ (внесения этой информации требует п. 6 ст. 98 ГК РФ). Поэтому если АО не удос­товеряет решение единственного акционера у нотариуса, лучше проверить, приведены ли в соответствие действительности данные в реестре.

Приглашение нотариуса на собрание: порядок действий и ключевые точки

Организация общих собраний часто поручается юристам, корпоративным секретарям, другим специалистам. Именно они взаимодействуют с нотариусами. В ряде случаев статус представителя общества не имеет значения. Но при подготовке к общему собранию это не так. Важно иметь в виду, что для оформления вызова нотариуса для выезда в место проведения собрания недостаточно просто сделать заявку. Необходимо написать заявление о совершении нотариального действия, в котором указываются дата, время начала и точное место проведения собрания (п. 4.3 Пособия). Образец текста заявления в приводится в приложении 1 к Пособию.

При этом заявителем может быть не каждый. В Пособии отмечается, что при определении заявителя следует руководствоваться нормами, регулирующими порядок созыва общего собрания общества, так как иной круг лиц законодательством не установлен. Заявителями могут быть разные лица, это зависит от того, кто созывает общее собрание в конкретном обществе в определенных обстоятельствах — исполнительный орган, представитель совета директоров, ревизор и т.д. (см. таблицу).

В Пособии остался не разъясненным вопрос о том, должен ли заявитель лично подать заявление нотариусу, или уже подписанное заявление и другие необходимые до­кумен­ты может привезти к нотариусу другой сотрудник или курьер. При приеме заявления в соответствии с Пособием нотариус может потребовать для ознакомления:

  • устав общества;
  • выписку из ­ЕГРЮЛ;
  • до­кумен­ты, подтверждающие полномочия заявителя;
  • иные внутренние до­кумен­ты, регламентирующие порядок созыва и проведения собрания, если они предусмотрены уставом и утверждены;
  • список участников (в ООО), список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (в АО);
  • экземпляр уведомления или сообщения о созыве собрания, которые были разосланы участникам (акционерам) с указанием повестки дня собрания (п. 4.3 Пособия).

При этом перечень до­кумен­тов, установленный главой ХХ.3 Основ законодательства о нотариате, имеет некоторые отличия от представленного выше. Так, в нем отсутствует выпис­ка из ­ЕГРЮЛ и экземпляр разосланного уведомления или сообщения. Однако согласно Основам законодательства о нотариате требуется представление решения уполномоченного лица (органа управления) о проведении собрания (заседания) и об утверждении повестки дня, а также, при необходимос­ти, иных до­кумен­тов для определения компетенции органа управления компании и кворума собрания (ст. 103.10 Основ законодательства о нотариате). Поэтому перечень необходимых до­кумен­тов лучше уточнять у нотариуса заранее, имея в виду, что нормы Основ законодательства о нотариате имеют приоритет перед нормами Пособия. В преамбуле Пособия прямо сказано, что его положения необходимо учитывать до внесения изменений в Основы законодательства о нота­риате, Закон об АО, Закон об ООО и иные специальные законы и акты.

Роль нотариуса на собрании неоднозначна

Нотариус должен лично присутствовать на собрании, каких-либо альтернатив этому (дистанционное участие и т.д.) пока не предусмотрено (п. 5.1 Пособия). Что касается места проведения собрания, у участников (акционеров) есть выбор. Можно вызвать нотариуса в офис или другое место, где будет проводиться собрание, а можно провести собрание в помещении нотариальной конторы, если это не запрещено уставом. Для этого необходимо согласовать этот вопрос с нотариусом и в извещении в качестве мес­та проведения собрания указать место нахождения нотариальной конторы. Более того, собрание можно провести в нотариальной конторе, даже если в извещении указан другой адрес. Это допускается, если все участники (акционеры) присутствуют в нотариальной конторе (п. 5.2 Пособия).

Роль нотариуса на собрании довольно неоднозначна. С одной стороны, он лишь удостоверяет два факта — принятие общим собранием решения и состав участников, присутствовавших при его принятии. При этом установлено, что проверять законность принятого решения, а также полноту и законность действий, осуществленных органами общества для подготовки к проведению собрания (информирование участников (акционеров) о проведении собрания, соблюдение сроков такого информирования, рассылка необходимых материалов и т.п.), он не обязан (п. 4.1., 4.3 Пособия, ст. 103.10 Основ законодательства о нотариате).

Также при удостоверении решения общего собрания нотариус не подтверждает подлинность подписей участников. Удостоверение принятия решения и свидетельствование подлинности подписей — это разные нотариальные действия. Но если такой способ, как подписание решения всеми участниками или частью участников, был выбран обществом как альтернативный, нотариус может это сделать (п. 4.2. Пособия).

С другой стороны, сложно согласиться, что нотариус совершенно отстранен от проверки соблюдения порядка проведения собрания и законности принятия решения. Во-первых, для подтверждения состава участников, присутствовавших при принятии решения, он устанавливает их личность (личность их представителей), полномочия, а также их право на участие в собрании (ст. 103.10 Основ законодательства о нотариате, п. 5.5 Пособия). При этом ему необходимо учитывать предусмотренное законом, уставом и внутренними до­кумен­тами общества минимальное количество участников (акционеров), которое должно присутствовать при принятии каждого решения (кворум). Наличие кворума хотя бы по одному вопросу повестки дня является основанием для открытия и проведения собрания (п. 5.4 Пособия).

Во-вторых, для удостоверения факта принятия решения нотариус проверяет большой объем информации:

  • правоспособность общества;
  • компетенцию органа управления общества в части принятия решения;
  • наличие кворума на собрании или заседании;
  • наличие необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законодательством и учредительными до­кумен­тами на основании подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным уполномоченным на подсчет лицом (ст. 103. 10 Основ законодательства о нотариате).

Нотариус присутствует на протяжении всего собрания, с момента открытия собрания до момента принятия решения по последнему вопросу, включенному в повестку дня, или по последнему вопросу, для принятия решения по которому имеется кворум, а если голосование осуществляется бюллетенями — до момента оглашения результатов подсчета голосов (п. 5.12 Пособия). При этом удостоверяется как положительное, так и отрицательное решение по вопросу повестки дня (п. 4.1 Пособия).

При этом функции счетной комиссии нотариус не выполняет и не отвечает за достоверность данных, предоставленных счетной комиссией (счетчиком) о результатах голосования (п. 5.12 Пособия). Поэтому лицам, организующим собрание, важно позаботиться о ведении протокола счетной комиссии (если такая создана в обществе) или чернового варианта протокола, который велся секретарем собрания, а также о составлении отчета об итогах голосования, если принятые решения не будут оглашаться на собрании. В некоторых обществах часто пренебрегали этими обязанностями. Но теперь это важно, так как по окончании собрания нотариус, возможно, истребует копии этих до­кумен­тов (п. 5.12 Пособия) с целью исключения последующей корректировки принятых решений.

Возможно, указанные до­кумен­ты нотариусу не понадобятся. Но если речь идет о собрании в АО и голосование происходило при помощи бюллетеней, то без предоставления протокола счетной комиссии об итогах голосования или отчета об итогах голосования не обойтись. Необходимо уложиться в установленные сроки: для изготовления протокола счетной комиссии дается не более трех дней, для отчета об итогах голосования — не более четырех дней (ст. 62 Закона об АО).

Оснований для отказа в удостоверении решения всего два

Нотариус может отказать, если совершение нотариального действия будет противоречить закону (ст. 48 Основ законодательства о нотариате). Оснований для отказа в совершении данного нотариального действия всего два. Первое: если собрание было проведено заочно. Нотариус может удостоверить решения, принятые только на очном собрании. Для совершения указанного действия необходимо физическое присутствие участников в месте проведения собрания (п. 6.1 Пособия). Второе: нотариус не может удостоверять принятие ничтожных решений, если в момент выдачи свидетельства такая ничтожность для него очевидна (п. 5.1 Пособия, ст. 103.10 Основ законодательства о нотариате). Основания ничтожности решения перечислены в ст. 181.5 ГК РФ (решение принято при отсутствии кворума, вопрос не относится к компетенции собрания и др.). Ничтожным также является решение общего собрания, ограничивающее право участника присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (ч. 3 п. 1 ст. 32 Закона о ООО). Незначительные расхождения в списке участников или списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акцио­неров, с документами, удостоверяющими личность, не являются основаниями для отказа в совершении нотариального действия (п. 5.5 Пособия).

Если же оснований для отказа не было, по окончании собрания нотариус изготавливает и выдает свидетельство об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии.

Утвержден размер платы за нотариальное удостоверение принятия решения

Для нотариального действия по удостоверению принятия решения и состава участников установлен свой тариф. С 1 января 2015 г. размер платы за удостоверение решения органа управления юридического лица определяется в размере 3000 руб. за каждый час присутствия нотариу­са на заседании органа (п. 12.7 ст. 22.1 Основ законодательства о нотариате в редакции Федерального закона от 29.12.2014 № 457-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Теймур Гусейнов, юрист, адвокат АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»:

«Некоторые проблемы остались неразрешенными»

Требования об обязательном удостоверении решений собраний вступили в силу для обществ с ограниченной ответственностью (ООО) и непуб­личных акционерных обществ (АО) с 1 сентября 2014 г. (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Вместе с тем до декаб­ря 2014 г. процедура удос­товерения решений собраний ООО и АО фактически отсутствовала, вследствие чего участники гражданского оборота не могли полноценно исполнять обязанности, предусмотренные законом.

До принятия указанных актов на практике зачастую возникали вопросы о необходимости удостоверения решений собраний, принятых заочно, решений, принятых единственным участником. Рекомендации четко разъясняют, что в указанных случаях решение собраний утверждать не нужно.

Это интересно:  Статья 756 ГК РФ. Сроки обнаружения ненадлежащего качества строительных работ

Еще один пример: банки и некоторые налоговые органы требовали нотариально удос­товеренных решений единственных участников обществ, несмотря на то что ранее была высказана позиция ЦБ России об отсутствии необходимости в удостоверении решений единственного акцио­нера. Надеемся, что после принятия Рекомендаций такие необос­нованные требования к участникам оборота предъявляться не будут.

В то же время, некоторые проб­лемы остались неразрешенными. Так, не сняты вопросы о последствиях несоблюдения требований об удостоверении решения собраний, а именно, будет ли такое решение оспоримым или ничтожным. Принятые акты не внесли ясность.

Кроме того, до конца не ясна роль нотариуса, участвующего в собрании. Принятые акты содержат в этой части противоречивые положения. С одной стороны, нотариус не проверяет соблюдение порядка созыва собрания органа управления юридического лица. Вместе с тем он должен проверить правоспособность юридичес­кого лица, определить:

  • компетенцию органа управления юридического лица в час­ти принятия решения;
  • наличие кворума на собрании;
  • наличие необходимого количества голосов для принятия решения;
  • право лица на участие в собрании.

При этом в определенных случаях нотариус может отказать в удостоверении решения собрания (отсутствие кворума, отсутствие компетенции).

На наш взгляд, без проверки порядка созыва собрания определить указанные выше факты для нотариуса будет проблематично. Кроме того, если нотариус все же не должен проверять порядок созыва собрания, возникает вопрос: как он сможет эффективно защитить интересы акционеров/участников общества, которые не были надлежащим образом уведомлены о собрании? Ведь в таком случае ничто не помешает недобросовестным участникам оборота провести собрание с дружественным кворумом, при этом у нотариуса не будет законных механизмов для контроля законности принятого решения.

Федеральная
нотариальная
палата

Советы нотариуса

Ваш населённый пункт

Удостоверение решений органов управления юридических лиц

С 1 сентября 2014 года статьей 67.1 (пункт 3) Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) установлен порядок подтверждения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствующих при его принятии.

Согласно пункту 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии в отношении непубличного акционерного общества; в отношении общества с ограниченной ответственностью, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества, либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Нотариальное удостоверение указанных фактов не является обязательным, так как для всех видов правовых форм хозяйственных обществ существует альтернатива их нотариальному удостоверению.

Вместе с тем возможность нотариального удостоверения решения органа управления юридического лица позволит обеспечить законность и достоверность соответствующего решения (даты принятия решения, его содержания и т.д.). Обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия (в том числе, в рамках статьи 67.1 ГК РФ), доказывания не требуют.

В связи с этим участие нотариуса в подтверждении принятия общим собранием участников общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, является дополнительной гарантией охраны юридического лица от фальсификаций решений органа управления, а также эффективным средство борьбы с «рейдерством».

Нотариальное действие по удостоверению принятия общим собранием участников общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, совершается нотариус по правилам, установленным Основами законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы). Указанное нотариальное действие может быть совершено любым нотариусом в пределах нотариального округа, в котором проводится собрание участников хозяйственного общества (статьи 13, 40 Основ).

Порядок совершения нотариального действия по удостоверению решения органа управления юридического лица предусмотрен Главой XX.3 Удостоверение решения органа юридического лица.

Необходимо отметить, что свидетельствование подлинности подписи на протоколе общего собрания хозяйственного общества не может рассматриваться как удостоверение принятия общим собранием общества решения и состава участников, присутствовавших при его принятии. При этом возможно засвидетельствовать подлинность подписи участников общества на протоколе общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, если такой способ был выбран участниками общества в качестве альтернативного способа подтверждения достоверности принятого решения в соответствии с подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ.

Для совершения данного нотариального действия нотариус должен лично присутствовать при проведении (в месте проведения) собрания. Исходя из буквального толкования статьи 67.1 ГК РФ и статьи 103.10 Основ, нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решение принималось в форме заочного голосования.

Кроме того, согласно статье 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. Аналогичная, по своей сути, норма содержится и в пункте 3 статьи 47 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которой в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При таких обстоятельствах, с учетом того, что в силу пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ нотариус удостоверяет именно юридические факты принятия общим собранием хозяйственного общества решения и состав участников, присутствовавших при его принятии, решения единственного участника или же акционера общества нотариально не удостоверяются.

Необходимо также отметить, что общее собрание может быть проведено в помещении нотариальной конторы в том случае, если в извещении участникам (акционерам) в качестве места проведения собрания указан адрес нотариальной конторы, а также, если это не запрещено уставом общества. При этом общее собрание также может быть проведено непосредственно в нотариальной конторе, несмотря на указание в извещении иного места проведения, при условии присутствия на собрании всех участников (акционеров).

Согласно статье 103.10 Основ нотариус при установлении факта принятия решения органом управления проверяет правоспособность юридического лица, определяет компетенцию органа управления юридического лица в части принятия решения; наличие кворума на собрании или заседании и на основании подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным уполномоченным на подсчет голосов лицом; наличие необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица.

Помимо этого, в целях подтверждения состава участников (членов) органа управления юридического лица, присутствовавших при принятии решения, нотариус, путем истребования соответствующих документов, устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в собрании или заседании.

Необходимо отметить, что соблюдение порядка созыва собрания нотариус не проверяет. Также в ходе совершения вышеназванного нотариального действия нотариус не осуществляет проверку законности принятого на общем собрании решения и не выполняет функции счетной комиссии, то есть не отвечает за достоверность данных, предоставленных счетной комиссией о результатах голосования.

Таким образом, в рамках совершения рассматриваемого нотариального действия нотариус удостоверяет исключительно два юридических факта — принятия общим собранием общества решения и состав участников, присутствовавших при его принятии. При этом нотариус может удостоверить как положительное, так и отрицательное итоговое решение по вопросу повестки дня собрания.

Удостоверить факт принятия решения, ничтожность которого очевидна для нотариуса, нотариус не может. Общие основания ничтожности решений указаны в статье 181.5 ГК РФ. Так, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества; принято при отсутствии необходимого кворума; принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания; противоречит основам правопорядка или нравственности. В указанных случаях нотариус отказывает в совершении нотариального действия как противоречащего закону (статья 48 Основ).

Результатом совершения рассматриваемого нотариального действия является выдача итогового документа — свидетельства об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения. Выдать свидетельство может только нотариус, присутствовавший на собрании.

Размер нотариального тарифа за удостоверение решения органа управления юридического лица установлен статьей 22.1 (пункт 12.7 части 1) Основ и составляет 3000 рублей за каждый час присутствия нотариуса на заседании соответствующего органа.

проверка законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение. Осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, определенном Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и гражданским законодательством. уполномоченное государством должностное лицо, имеющее право совершать нотариальные действия от имени Российской Федерации в интересах российских граждан и организаций (юридических лиц). закрепленная в законе способность лица иметь юридические права и нести юридические обязанности, которая признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. юридически значимое действие, совершаемое нотариусом или уполномоченным должностным лицом в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате.

Статья написана по материалам сайтов: megaobuchalka.ru, kommentarii.org, ufa-notarius.ru, www.eg-online.ru, notariat.ru.

»

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock detector